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持股比例等于控制权吗?

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实践中,公司控制权实现方式主要包括以下几种法律形式:

1.表决权委托

表决权委托是英美国家公司法比较盛行的制度,小股东通过投票权委托的形式将分散的投票权集中起来,从而实现对公司的影响,集中到达一定比例后可以实现对公司的控制权。

表决权委托这种方式在我国目前多用于上市公司控制权认定方面。这是因为,《公司法》层面“表决权委托”仅明确规定适用于股份有限公司而非有限责任公司。《公司法》第106条规定,股东可以委托代理人出席股东大会会议,代理人影响公司提交股东授权委托书,并在授权范围内行使表决权。

实践中,在阿里巴巴制度中,投票选举董事时,软银和雅虎将表决权委托阿里合伙人团队行使。天虹商场股份有限公司在2010年IPO时,也存在表决权委托情形,第二大股东将表决权委托第一大股东行使以确保第一大股东控股权。

2.一致行动协议

当股权比较分散时,或者两大股东之间股权很接近,如果大家意见不一致,特别不利于公司稳定。“一致行动人协议”即通过协议约定,某些股东就特定事项采取一致行动。意见不一致时,某些股东跟随一致行动人投票。

这种方式在我国A股上市公司也比较常见。但因目前司法实践中“一致行动协议”违约责任认定与追究存在一定困难,一般有限公司阶段创始人很少用这种方式保持公司控制权,“一致行动协议”也多数用于上市公司控制权认定方面。

3.股权代持协议

股权代持是基于某种原因,实际出资人将其股权交给代持人持有,大股东也可以用股权代持保持公司控制权。

例如公司实施股权激励时,为了让员工享受到实际收益,但又不想让员工拥有该部分股权的表决权时,大股东可以将这些股权代持。虽然股权代持存在一定的风险,但拥有了控制权,控制人就可以按照自己的设想和思路去打造这家公司。

值得注意的是,无论是IPO还是新三板挂牌,股权代持问题均是审核部门关注的重点,构成上市、挂牌的法律障碍。签署代持协议后,将会给被代持股份的权属以及被代持股份对应股东权利的行使带来不确定性,从而不符合上市公司关于“股权明晰”的要求。

因此股权代持在公司准备上市前必须清理,最基本的清理方式就是股权转让:即名义股东将所代持的股权无对价转让给实际股东或实际股东拟要转让的受让人,或者由实际股东将股权转让给名义股东或有关联的第三方,或者将股权转让给无关的第三方等。

4.AB股(同股不同权或类别股)

把公司股票拆成两类,一类叫A类股,由外部投资方持有,1股对应1个投票权;一类叫B类股,由创始人持有,1股有多个投票权。

比如小米雷军1股有10个投票权;

京东刘强东1股有20个投票权;

Twitter创始人1股有70个投票权。

但AB股计划有它的适用空间,最早普遍适用于美国资本市场,一般赴美上市的中国企业采用这种AB安排。

2017年底,香港联交所首次允许“不同投票权架构”的公司来香港上市,后小米在香港上市并适用AB股安排。

我国AB这种投票权安排最早见于2019年初科创板制度,在这之前我国资本市场一直未予认可AB制度,但科创板AB股有严格的适用条件限制,仅适用市值达到一定要求的科技创新型企业,目前尚未普遍适用。

5.有限合伙持股平台

通过有限合伙持股平台以较小持股比例实现对公司控制权的经典案例为马云控制蚂蚁金服的案例:

马云通过控股的云铂公司担任君瀚和君澳两家合伙企业普通合伙人掌握合伙企业投票权形式完成对蚂蚁金服控制,仅花了3000万元就控制了这家估值3900亿元的巨无霸公司。

有限合伙企业分两种合伙人,普通合伙人(GP)和有限合伙人(LP)。GP作为执行事务合伙人对合伙企业承担无限责任并对外代表合伙企业。LP出资完成后通常不参与合伙企业的管理。

有限合伙企业作为持股平台时,其表决权均可全由合伙企业GP行使,公司创始人通过担任有限合伙持股平台GP的形式掌握合伙企业全部表决权,则可以较少的资金投入起到控制较多股权的目的。

因此,在设立股权架构实践中,较多公司采用有限合伙企业作为外部投资人和员工股权激励持股平台,从而由创始人担任合伙平台GP形式实现对上述平台表决权的控制。

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