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请问外资机构或个人可以发起成立私募基金吗?如果可以,有无税收优惠?

道可特律师事务所介绍,中国证券投资基金业协会于2017年11月9日核准三家外商独资私募证券投资基金管理人登记备案,对于外商私募证券基金管理人的特殊要求有:

1.外商独资企业应为公司法人

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基金法》第十二条:“基金管理人由依法设立的公司或者合伙企业担任。”《问答(十)》及《外商独资和合资私募证券投资基金管理人登记备案填报说明》(以下简称“《填报说明》”)规定“外商独资和合资私募证券基金管理机构在中国境内开展私募证券基金管理业务,应当在中国证券投资基金业协会登记为私募证券基金管理人,并应当符合以下条件:(一)该私募证券基金管理机构为在中国境内设立的公司”。也就是说私募基金管理人可以为公司法人也可以为有限合伙企业,但是外商私募证券基金管理人必须是在中国境内设立的公司。

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2.外商独资企业的股东与实际控制人

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《问答(十)》及《填报说明》规定,外资私募证券基金管理人在境外的股东为其所在国家或者地区金融监管当局批准或者许可的金融机构,且境外股东所在国家或者地区的证券监管机构已与中国证监会或者中国证监会认可的其他机构签订证券监管合作谅解备忘录;外商私募证券基金管理人及其境外股东最近三年没有受到监管机构和司法机构的重大处罚;有境外实际控制人的私募证券基金管理机构,该境外实际控制人也应当符合上述要求。

无论是外商私募证券基金管理人的境外股东还是其境外的实际控制人都应该是其所在国家或者地区金融监管当局批准或者许可的金融机构。虽然外商私募证券基金管理人在中国境内拟开展私募证券投资基金管理业务,但是相关规范性文件中并未要求其股东或实际控制人必须具备资产管理类牌照,那些持有银行牌照、证券交易牌照、证券咨询等金融牌照的机构都应当满足外商私募证券基金管理人境外股东或实际控制人的条件。

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目前,中国证监会已相继同61个国家和地区的证券期货监管机构签署了66个监管合作谅解备忘录。实践中,很多境外金融机构出于各种考虑希望用在开曼群岛、维京群岛、百慕大等具有避税优势的司法辖区设立的公司作为外商私募证券基金管理人的股东。但由于相关规范性文件要求外商私募证券基金管理人的股东所在国家或地区应与中国证监会签订谅解备忘录, 而开曼群岛、维京群岛、百慕大等具有避税优势的司法辖区并未与中国证监会签订谅解备忘录,不符相关规范性文件的要求。另外,外商私募证券基金管理人的境外股东必须为持牌的金融机构, 其余各类控股公司、SPV等非持牌机构不得作为外商私募证券基金管理人的境外股东。《外商投资产业指导目录(2017修订)》(国家发展和改革委员会、商务部令第4号)将证券投资基金管理公司归类为限制类的“证券投资基金管理公司(中方控股)”。《自由贸易试验区外商投资准入特别管理措施(负面清单)》规定“证券投资基金管理公司属于限制类,外资比例不超过49%。”。在基金业协会的《问答(十)》中规定符合条件的外资私募证券基金管理人,可以在中国大陆境内开展私募证券投资基金管理业务,不受外资比例限制的约束。两者的口径存在一定的模糊。

道可特解读 | 金融市场繁荣发展,外资私募管理人再获核准

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