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私募基金的设立 契约式与有限合伙的并行的原因?

之前还是很多的项目有个人投资者作为LP的,我们国家对于合伙企业都是穿透到合伙人交税,所以说,对于合伙经营所得,企业LP的所得按照25%交企业所得税,个人LP按照个体工商户经营所得交5%-35%的所得税。(个税是按照股息红利的20%,还是股权转让的个体工商户的5%-35%,可能各地税务局看法不一致)。合伙企业在分配的时候要为个人投资者代扣代缴个税,所以说收益分配的过程十分麻烦,因此嵌套一个契约型基金成为了一种比较好的选择。

对比单一的有限合伙和有限合伙加契约基金,我们分析一下在资管增值税的背景下他们的税负区别。

单一有限合伙收益分配:

企业25%所得税

个人5%-35%所得税(需要公司代扣代缴)

有限合伙加契约基金:

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第一步:有限合伙分配给契约基金:1.所得税:目前不交但尚不明确。

根据《财政部、国家税务总局关于企业所得税若干优惠政策的通知》(财税〔2008〕1号)第二条的规定,对证券投资基金从证券市场中取得的收入,包括股票买卖、债券的差价收入、股权的股息、红利收入、债券的利息收入及其他收入,暂不征收企业所得税。对投资者从证券投资基金分配中取得的收入,暂不征收企业所得税。对债券投资基金管理人运用基金买卖投票、债券的差价收入,暂不征收企业所得税。

私募基金不属于上述文件规定的范围,而且私募契约基金投资于有限合伙并不属于投资于证券市场,所以可能需要缴纳所得税,但是由于契约基金没有法律主体,所以按什么项目缴纳所得税并没有详细规定,而实务中往往认定不交税。

2.增值税:如果契约基金没有进行股权的买卖,应该不会涉及到增值税,但是如果契约基金之后退伙,有可能认为是股权的买卖,按照3%收税,或者也有可能按照贷款利息收入交增值税(如果保本的话,但是一般来说不会保本)

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第二步:契约基金分配收益给投资者:

企业按照25%缴纳所得税

个人按照股息红利的20%缴纳所得税。

但是用契约基金嵌套有限合伙并不只是出于避税的考虑,契约基金相比于成为LP,有以下几个好处:

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1、募集范围广

单只契约型基金的投资者人数累计不得超过二百人,投资门槛 100万元(《证券投资基金法》);而通过通道发行的私募基金只有 50 个小额(100 万-300 万元);有限合伙企业和有限责任公司则不能超过五十人(《合伙企业法》、《公司法》)。因此,契约型基金的募集范围比其他两种形式的基金募集范围更广。

2、专业化管理,低成本运作

契约法律关系无需注册专门的有限合伙企业或投资公司,不必占用独占性不动产、动产和人员的投入。

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仅需通过基金合同约定各种法律关系,避开了成立企业(有限合伙制或公司制)所需的工商登记及变更等手续。

而且契约私募基金通常都采用类似承包的方式支付给经营者和保管者一笔固定的年度管理费。如果经营者和保管者的年度管理费超过了这笔数额,投资者将不再另行支付。

不必再通过通道发行,简化了发行流程;节省了通道费用(现在的通道费用大约为0.4%左右,之前的通道费用不仅更高而且还会设保底金额)。

3、投资范围广

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避免了很多投资限制,比如通道机构会在私募基金的投资策略中设置投资限制条款,限制个股比例、多空单、仓位等;私募机构不能自己下单,只能通过授权给通道机构统一下单等。

4、决策效率高

在契约框架下,投资者作为受益人,把信托财产委托给管理公司管理后,投资者对财产便丧失了支配权和发言权,信托财产由管理公司全权负责经营和运作。所以,契约型基金的决策权一般在管理人层面,决策效率高。

6、退出机制灵活,流动性强

契约型私募基金的一大优势就是其拥有灵活便捷的组织形式,投资者与管理者之间契约的订立可以满足不同的客户群。在法律框架内,信托契约可以自由地做出各种约定。契约可以有专门条款约定投资人的灵活退出方式,这是因为在集合信托的不同委托人之间没有相互可以制约的关系,某些委托人做出变动并不会影响契约型私募基金存续的有效性。此外,未来允许通过交易平台转让契约型基金份额的可能性也较大,也将提高基金份额的流动性。相比而言,公司型基金和有限合伙型基金必须严格按照相关法律程序退出,往往面临繁杂的工商变更手续。

7、资金安全性高

在三种组织形式中,契约型基金具有最高的资金安全性,契约架构中可设定委托人、受托人和托管人三方分离的制度安排。受托人可以发出指令对资金加以运用,但必须符合契约文件的约定,否则托管人有权拒绝对资金的任何调动。另一方面,没有受托人的专门指令,托管人无权动用资金。除此之外,还可以设置监察人对私募基金的管理运用进行监督和制约,这是保障资金安全的又一重要制度安排。而有限合伙制基金在制度要求上没有托管人这一保障环节,更多的要依靠监事会或有限合伙人对管理人的监督,具有潜在的管理人携款潜逃的风险。

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