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券商集合资管计划备案是在证券业协会还是基金业协会?

第一个问题的回答:根据证监会2013年6月26日颁布的《证券公司客户资产管理业务管理办法》第十七条规定,券商资管计划应当在中证协备案。根据全国人大2012年12月28日颁布的《证券投资基金法》第九十五条规定,非公开募集的基金应当在中基协协会备案。根据证监会2014年8月21日颁布的《私募投资基金监督管理暂行办法》第二条第四款规定,券商及其子公司从事私募基金业务,证监会另有规定的从其规定。事实上,2014年2月7日颁布的《私募基金管理人登记和基金备案管理办法(试行)》第二条持同样立场,仅对公司制或者合伙制基金的备案进行规制。由此可以看出,在券商从事私募基金业务时,上位法和下位法、新发和旧法是有冲突的。但是,根据证监会2014年6月10日发布的《关于做好有关私募产品备案管理及风险监测工作的通知》,券商资管计划和直投基金备案,均从中证协移交中基协。据此,我们可以得出结论,券商资管计划应当在中基协备案,但事实上的备案工作移交会有所迟延。

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第二个问题的回答:券商集合资管计划应当属于广义上的私募基金。2013年修改的《证券投资基金法》第十章“非公开募集基金”多处使用了“基金合同”的表述,意味着私募证券投资基金允许采用契约式。2014年8月21日颁布的《私募投资基金监督管理暂行办法》第二十条明确将公司章程、合伙协议和基金合同作为私募基金的法律架构,并且不限定于证券投资领域。因此,券商集合资管计划作为一种契约形式,同样适用《信托法》《合同法》《证券投资基金法》和《私募投资基金监督管理暂行办法》,符合私募基金的特征。

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补充一个问题:契约式基金的去牌照化。在2013年修改的《证券投资基金法》之前,只有持牌金融机构可以设立契约式的证券投资基金。2014年8月21日颁布的《私募投资基金监督管理暂行办法》第二十条明确将公司章程、合伙协议和基金合同作为基金的法律架构,为契约式私募基金埋下了伏笔。然后,中基协《私募投资基金合同指引-1号》即对契约式基金的基金合同作出了指引,进一步表明行业认可已登记的私募基金管理人有权成立契约式基金。

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